期刊读物

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第37期法治动态
 

第一部分 新法速递
一、公益诉讼将入法  企业生产需注意环保问题
2011年10月24日,全国人大常委会第23次会议审议《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》,拟增加公益诉讼制度。
【简评】
公益诉讼的提出,时间由来已久,其有别于代表私人利益的诉讼。到底谁才有权提起公益诉讼?正在审议的民诉法草案对此将予以了明确,并拟赋予社会团体提起公益诉讼的资格。有关公司在今后的发展中,需改变以环境污染来换发展的错误观念,树立环保意识和可持续发展的思想,只有如此,才能与中央环保要求相一致,才能使公司不断壮大自身实力,有着光明的前景。
因此,建议以后企业在生产的同时,注重环境的保护和人身健康的考虑,并加大相应的投入;否则如果造成环境的污染、人身健康的侵害,就会面临着诉讼的风险,公益诉讼自此将有法律的依据。                  

(钟景前  律师)
 
二、证监会出台新规   建立知情人登记管理制度
2011年10月25日,证监会发布《关于上市公司建立内幕信息知情人登记管理制度的规定》(证监会公告[2011]30号),于2011年11月25日起施行。
【简评】
该《规定》要求上市公司建立内幕信息知情人登记管理制度。对上市公司的内幕信息的保密管理及在公开披露前的内幕信息知情人的登记管理作出规定,并规定了对拒不配合的,证监会可以对相关主体依法采取措施。
此《规定》不仅阐明了的知情人范围除了此前《证券法》、《上市公司信息披露管理办法》、《上市公司重大资产重组管理办法》以及证监会其他相关法规中规定的持有公司5%以上股份的股东、实际控制人、收购人、重大资产重组交易对方、中介服务机构以及其他内幕信息知情人外,还明确了上述相关方应当如何配合上市公司做好内幕信息知情人的登记工作。更值得注意的是,《规定》将行政管理部门人员也纳入了内幕信息知情人登记。因此,建议上市企业在进行收购、重大资产重组、发行证券、合并、分立、回购股份等重大事项的时候,对上述事项高度关注。                 
(李卫涛 钟景前 律师)

三、银监会发布补充通知  提升中小企业融资能力
2011年10月24日,中国银监会正式发布《中国银监会关于支持商业银行进一步改进小型微型企业金融服务的补充通知》(银监发〔2011〕94号),发布之日起施行。
【简评】
《补充通知》是在前期出台的《关于支持商业银行进一步改进小企业金融服务的通知》(银监发〔2011〕59号)基础上,提出更为具体的差别化监管和激励政策,意在促进小型微型企业金融业务可持续发展。该《补充通知》明确小型微型企业贷款风险权重的计算原则以及规范商业银行小型微型企业贷款收费问题,即除银团贷款外,商业银行不得对小型微型企业贷款收取承诺费、资金管理费,严格限制对小型微型企业收取财务顾问费、咨询费等费用。
多数小微企业为大中型企业提供了支持,如为大型企业提供技术服务、提供行业信息、制造零部件、初加工等等,对小微企业的金融政策支持在某种程度上亦对大中型企业的发展有着促进作用。因此,建议相关企业予以充分的注意。

(李卫涛  律师)


第二部分 政策导向
四、增值税改革  几家欢乐几家忧
2011年10月26日,国务院召开常务会议,决定从2012年1月1日起,在上海市交通运输业和部分现代服务业等率先开展深化增值税制度改革试点。此外,在现行增值税17%标准税率和13%低税率基础上,新增11%和6%两档低税率。
【简评】
由于营业税发票不能在计算增值税时进行抵扣,因此交通运输、物流仓储行业重复征税的情况较为严重。本次改革有利于减轻交通运输行业和现代服务业的税负压力,有利于产业结构的调整和升级。
然而,并不是所有企业都会因此受益,新增11%和6%两档低税率,与现行的3%和5%的营业税率相比,依然高出不少。
因此,增值税改革可谓是几家欢乐几家忧。但是,对于企业而言,在现行的税收体制下制定最优的税务筹划方案,不失为最有效的“减负”法宝。建议企业对此予以重视,以期尽可能的获得“节税”后税收利益,实现企业利益最大化。
(何倩  李卫涛  律师)
五、网络惊现“期酒交易所”   企业对外投资需谨慎
近日,“中国期酒交易所”以期酒作为卖点在网上高调亮相,在经历各方质疑后,中国期酒交易所官网上郑重申明:中国期酒市场有限公司是注册于中国香港特别行政区的合法企业,受香港相关法律的监管与保护。
【简评】
期货交易是一种集中交易标准化远期合约的交易形式,交易的最终目的并不是商品所有权的转移,而是通过买卖期货合约、回避现货价格风险。
根据《期货交易管理条例》的规定,期货交易应当在依法设立的期货交易所或者国务院期货监督管理机构批准的其他交易场所进行,而期货交易所的设立必须经国务院期货监督管理机构审批。可见,中国期酒市场有限公司的设立显然不符合《期货交易管理条例》中法律的规定,且其资金是第三方监管而非存管。这种情况下,交易者在该公司的交易可能得不到法律的保护,存在较大的风险。建议投资者在投资时,应当先对投资产品的进行市场调查,对投资渠道的合法性进行考证,对投资品种的前景性等进行科学的分析,选择最佳投资方案,降低投资风险,实现利润最大化。
(赵玉辉 律师)
六、知识产权质押融资  破解企业难问题
近来,大量担保公司纷纷遭遇“挤兑”危机,对中小企业的融资影响极大。对此,各级地方政府纷纷出台相关政策加以应对、引导中小企业走上良性融资的道路,其中知识产权质押等融资方式值得关注,该方式或成为中小企业(尤其是高新技术企业)寻求持续发展的破冰之旅。
【简评】
知识产权质押融资指企业或个人以合法拥有的专利权、商标权、以及著作权中的财产权经评估后作为质押物,向银行或其他融资主体进行贷款的方式。该方式在欧美发达国家已十分普遍,在我国则处于起步阶段,尚存在诸多急需完善之处,且存在法律保障、评估价值等风险,但对于企业(尤其是高新技术企业)而言,仍然存在较大的操作空间及现实意义。
根据目前知识产权质押融资相关规定及操作实践情况,该融资方式的重点工作在于对知识产权的评估,即要求当事人委托经财政部门批准设立的、具有知识产权评估专业胜任能力的资产评估机构对需要评估的质押知识产权进行评估。

(蓝澜 何倩 律师)
第三部分 行业动态
七、劳动合同法执法检查  劳务派遣将规范
2011年10月24日,十一届全国人大常委会第二十三次会议听取全国人大常委会执法检查组关于检查《中华人民共和国劳动合同法》实施情况的报告。
【简评】
从执法检查的情况看,劳务派遣工的过滥使用是《劳动合同法》实施以来存在的一个比较突出的问题,许多劳务派遣工的使用并不符合临时性、辅助性、替代性的要求,甚至不少派遣工都是在主要的、长期性的岗位上,这一方式不仅在非公企业存在,在一些国有企业也存在。
劳务派遣作为一种新型的服务样式,对劳动关系的调整起到很大的作用,但其存在着一定的问题,例如,法律对于临时性、辅助性、替代性界定不明确,使得这一制度成为规避风险的的港湾。但是,关于完善这部分法律规定的呼声越来越高,针对派遣单位即第三方机构的资质、管理、法律责任等问题,也将被重点关注。因此,建议各企业对此要予以注意。           
 (王永雷 薄菊梅  律师)
八、担保“挤兑”成危机   触犯刑法需谨慎
近期,多家投资担保公司遭遇“挤兑”危机,更为严重的是,出现问题的担保公司大都已经触犯了刑法。
【简评】
担保公司作为民间资本的重要组成部分,为中小企业的融资、发展都起到了重要的作用。但是在利润的引诱下,部分担保公司的不规范行为引发了这次全行业的危机。监管的乏力是引发全民放贷潮的一个方面,法律意识的单薄更是让公众在利润面前迷失方向的重要一面。在此,毋须在用资金链的断裂,巨额资金去向不明、理财客户的贪婪等原由来解释“挤兑”出现的前世今生,最重要的是如何解决当下担保公司所涉及的刑事犯罪的问题。
虚报注册资本罪、虚假出资、抽逃出资罪、高利转贷罪、非法吸收公众存款罪、非法经营罪、集资诈骗罪等等一些罪名都是担保公司所可能涉及的。而对于客户而言,他们的身份及其用于“理财”资金来源决定了他们是否构成贪污罪、挪用公款罪、挪用资金罪、违法发放贷款罪等等。在此,罗列的仅是罪名,重要的是够罪后的后果。以上问题,建议担保公司注意,也建议客户们注意,毕竟触犯了刑法的后果是最严厉的!
(史向东  何倩  律师)
九、正确鉴定企业优劣    稳步发展风险投资 
团购导航网站团800最新发布的《2011年第三季度中国团购消费观察报告》显示,目前已有754家团购网站无法打开或者转型。风险投资商对团购网站丧失了兴趣,逐渐从中撤出。少了风险投资商的支持,团购网站难以支撑巨大的运营支出,开始大幅裁员及削减广告费。
【简评】
风险投资的对象多为处于创业期的中小型企业,产业领域主要为高新技术行业。不少互联网大腕曾引用过的一句精准语言是:“一部风险投资在华史就是一部中国互联网史”。
对于企业而言,这是一种有效的融资方式,昂贵的资金来源;而对于风险投资人而言,风投并非“疯投”,利益最大化是最终的目标。“疯投”团购网站也许会是失败的案例,但是成功并非只是偶然的机遇。因此,建议有意于寻求风投资本的企业,及正在寻觅投资目标的风险投资商在投资过程的各个环节里面,都能从法律、政策上严格的把关,因为它们不仅仅最有效的保障,也是风投的风向标。
(何倩 律师)
 
十、美国知识产权保护新武器   中国企业敲警钟
美国联邦巡回上诉法院最近作出一项判决,即使窃取商业秘密行为发生于外国,美国国际贸易委员会也有权禁止相关商品进口到美国。
【案件回放】
中国某铸造有限公司制造铸钢火车车轮,其产品被进口到美国销售。案件原告Amsted工业公司总部位于美国,铸钢火车车轮制造商,拥有两项专有制造流程,作为商业秘密加以保护。该公司在其美国业务中采用上述制造流程中的一项,另一项流程则已不再在美国本土使用,而是授权给中国的几家公司应用。Amsted指控,该公司从获得Amsted授权的一家中国公司那里聘请了九名员工,这些员工向该公司披露了上述制造流程的细节,这既违反了这些员工的前雇主所制定的员工行为准则,也违反了保护该制造流程保密性的合同义务,通过这一手段,该公司窃取了Amsted作为机密的制造流程。联邦巡回法院经审理,做出如上判决。
【简评】  国内企业尤其是出口企业一定要注意知识产权的问题,如果侵犯了产品输入国的知识产权,就有可能面临诉讼,这对企业的信誉和健康发展会产生不良的影响。这一案例给中国的出口企业的知识产权意识敲响了警钟。
(王永雷  律师)
十一、跨国企业海外贿赂遭调查   中国司法在完善
近日,美国证券交易委员会(SEC)针对某化妆品跨国企业海外贿赂事件展开正式调查。巧合的是,中国最高人民检察院表示,正加强对新型受贿罪的刑法司法解释工作,其中对外国公职人员的行贿掌握问题,正进行认真研究。
【简评】
《刑法修正案(八)》首次将对外国公职人员、国际公共组织官员行贿行为纳入我国刑法规定的犯罪范畴,并在刑法第164条第二款增加了对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪,且规定了该罪按照对非国家工作人员行贿罪处罚。
根据《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》规定,个人行贿数额在一万元以上的,单位行贿数额在二十万元以上的,应立案追诉。现今,对于外国公职人员的行贿的把握的问题,检察机关仍在进行认真的研究。而对于接受国外企业的贿赂等行为则按照已有的受贿罪处理。这一修法使得中国国内企业既不得向外国公职人员、国际公共组织人员行贿,也不得收受国外企业的贿赂,否则将受到刑法的严厉处罚。
(王永雷  律师)

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